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贪污罪

2022-01-11 01:08分类:财经 阅读:

 

(2)公款私存、私贷坐吃利息。

(3)借助回扣非法占有公款。即行为人在为本单位购买货物时,将卖方以购货款中抽出一部分作为回扣的款项占为己有些行为。

(4)借助合同非法占有公款。即行为人在为本单位购买货物、营销推广商品等经济活动中,在与他人签订经济合同时,双方恶意串通,提升合同标的价格,然后将抬高的差价私分等。

(5)间接贪污。如国家员工借助职务之便,用单位雇请的工人为自己干活等。

客体要件贪污罪贪污罪本罪侵犯的客体是复杂客体。既侵有公共财物的所有权,又侵有国家机关、国有企业事业单位的正常活动与职务的廉洁性,但主如果侵有职务的廉洁性。在国有公司、企业中,具备国家员工身份的人,侵吞本公司、企业的财物,当然是信有公共财物的所有权。在中外合资和中外合作企业、股份制公司、企业中,中方和国有资产大都占控股地位或主导地位,其财产仍可视为公共财产,即便不占主导地位和控股地位,其中一部分财产仍属公共财产,因此,具备国家员工身份的人,借助职务的便利,侵吞上述公司、企业的财物,仍是侵犯公共财杉的所有权。

本罪的犯罪对象是公共财物或非国有单位财物,其中,当然的国家员工而为的贪污罪的对象,是公共财物;拟定的国家员工中的受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委推广托管理、经营国有财产的职员而为的贪污罪的对象,是公共(国有)财物;在国有单位从事公务的职员而为的贪污罪的对象是国有财产;受国有单位委派到非国有单位从事公务的职员而为的贪污罪的对象,是国有或非国有单位财物;勾结、伙同国家员工或受国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体委推广托管理、经营国有财产的职员而为的贪污罪的对象,既可以是公共财物,也可以是国有财产。因此,通常来讲,贪污罪的对象是公共财物或非国有单位财物。所以,作为贪污罪客体物质表现白对象有:一是公共财物;二是国有财物;三是非国有单位的财物。 依据本法第91条规定,公共财物分为两类:其一,当然的公共财物。包括:国有财产、劳动群众集体所有些财产与用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产。其中,国有财产,是指国家机关、国有公司、企业、事业单位和人民团体所拥有些财产;劳动群众集体所有些财产,是指集体经营组织所拥有些所有权是该组织全体成员一同所有些财产;扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产,是指通过捐助或专项基金方法募集的用于扶贫或其他公益事业的慈善性质的款物;其二,拟定的公共财物,即国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、用或运输中的私人财产。其中,依据本法第92条的规定,私人财产包括:公民的合法收入、储蓄、房子和其他生活资料;依法归个人、家庭所有些生产资料;个体户和私营企业的合法财产;依法归个人所有些股份、股票、债券和其他财产。拟定的公共财产的所有权虽然事实上是公民个人,但因为它们处于国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、用或运输中,对其应以公共财产论。

另外,依本法第171条第2款的规定,非国有单位的财物,是指非国有公司、企事业单位和社会团体所有些财物。

所谓借助职务上的便利,是指行为人借助其职责范围内主管、经手、管理公共财产的职权所形成的便利条件,假借实行职务的形式非法占有公共财物,而不是因工作关系或主体身份所带来的某些便捷条件,如因工作关系而熟知作案环境,凭着员工身份进出某些机关、单位的便捷等。所谓主管,是指具备调拨、转移、用或者以其他方法支配公共财产的职权,比如厂长、经理等具备的肯定范围内支配企业内部公共财产的权力;所谓经手,是指具备领取、支出等经办公共财物流转事务的权限;所渭管理是指具备监守或保管公共财物的职权,比如会计员、出纳员、保管员等具备监守和保管公共财物的职权。行为人假如借助职务上主管、经手、管理公共财物的便利,而攫取公共财物的,就可构成贪污罪。

贪污方法多种多样,但总结起来不外乎是采取侵吞、窃取、骗取或者其他方法非法占有公共财物。

侵吞财物,是指行为人将自已管理或经手的公共财物非法转归自己或他人所有些行为。概括起来侵吞的办法主要有三种:一是将自己管理或经手的公共财物加以隐匿、扣留,应上交的不上交,应支付的不支付,应入帐的不入帐。二是将自己管理、用或经手的公共财物非法转卖或擅自赠送他人;三是将追缴的赃款赃物或罚没款物私自用掉或非法据为私有。

窃取财物,是指行为人借助职务之便,采取秘密窃取的方法,将自己管理的公共财物非法占有些行为,也就是一般所说的监守自盗。假如出纳员只是借助对本单位状况熟知的条件,偷窃由其他出纳员经管的财物,则构成偷窃罪。

骗取财物,是指行为人借助职务之便,采取虚构事实或隐瞒真相的办法,非法占有公共财物的行为。比如出差职员用涂改或伪造单据的办法虚报或谎报支出冒领公款,工程负责人多报工时或伪造工资表冒领工资,回收职员谎报回收物资等级从中骗取公款等。

其他办法,是指除去侵吞、偷窃、骗取以外,其他非法占有公共财物的办法。主要有以下几种办法:

(1)内外勾结,迂回贪污。即国家工作人中借助职务上的便利,内外勾结,将自己管理、经营的公共(国有)财物以合法形式,转给与其勾结的外部职员,然后再迂回取回,据为己有。

(6)占有应交单位的劳务收入。

(7)借助新技术方法进行贪污。即行为人借助职务便利,运用新的科技方法进行贪污的行为。主要有:银行员工借助微机侵吞公款、套取利息,证券从业职员借助技术方法侵吞股金、红利等。

这里所谓公务,是指根据法律所进行的管理国家、社会或集体事务的职能活动。它包括三个要点:一是管理性,即公务是对国家、社会或集体事务的管理活动;二是职能性,即公务是行为人代表国家各种职能机关、国有公司、企业、事业单位中的职能部门进行的管理活动;三是依法性,即公务是行为人依法进行的。这里的依法,既包括根据法律的规定,也包括根据行政命令,还包括受国家机关、企业、事业单位和人民团体的委托等。

总之,行为人在具备依法从事公务的首要条件下,在与其职务身份相对应的单位履行职责时,才有成为贪污罪主体的可能,而无论其是是当然的国家员工还是是拟定的国家员工。除此之外,据本条第3款规定,勾结、伙同国家员工贪污的,以贪污共犯论处。

以上四个要件需要同时拥有,才大概构成贪污罪。假如贪污数额较小,情节轻微的,通常也不以贪污罪论处,而给以党纪、政纪处分。依据本法第383条之规定,贪污公共财物数额不满5千元,但情节较重,而且符合上述四个要件,构成贪污罪。

1、要看行为人贪污的数额是不是达到5干元。其中,贪污的数额按累计办法计算。对于行为人贪污的数额达到5千元的,无论其情节怎么样,均构成贪污罪;而对于贪污的数额尚未达到5千元的,通常应视为通常贪污违法行为,

2、要看行为人的贪污情节。其中,贪污情节主要针对贪污数额不满5千元的贪污行为。假如贪污数额不满5千元,贪污情节较轻时,对该贪污行为就应认定为通常贪污违法行为;假如贪污数额不满5千元,但贪污情节较重时,对该贪污行为就应认定为贪污罪。其中,贪污情节是不是是较重或较轻范围,通常应从以下方面进行综合剖析、界定:一看行为人的一贯表现;二看行为人贪污行为的动机和目的;三看行为人所贪污的公共(国有)财物或非国有单位财物的性质、作用与功效;四看行为人贪污的方法;五看贪污行为所导致的后果;六看行为人的悔罪表现。依据1999年9月16日最高人民检察院发布实行的《关于人民检察院直同意理立案侦查案件立案标准的规定》(试行)的规定,个人贪污数额不满5千元,但具备贪污救灾、抢险、防汛、防疫、优抚、扶贫、移民、救济款物及募捐款物、赃款赃物、罚没款物、暂扣款物,与贪污方法恶劣、毁灭证据、转移赃物等情节的。

2、个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产;情节特别紧急的,处无期徒刑,并处没收财产。

3、个人贪污数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节紧急的,处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。据此,假如个人贪污数额为1万元以上的,即便行为人犯罪后有悔改表现、积极退赃,也不能减轻处罚或者免除处罚(具备其他法定减轻或者免除处罚情节的除外)。

4、个人贪污数额不满五千元,情节较重的,处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

对多次贪污未经处置的,根据累计贪污数额处罚。多次贪污未经处置,是指两次以上的贪污行为,既没受过刑事处罚,也没受过行政处置。累计贪污数额应按本法有关追诉时效的规定实行。在追诉时效期限内的贪污数额应累计计算,已过追诉时效期限的贪污数额不予计算。

与前两款所列职员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。依据共犯理论,对2人以上一同贪污的,根据个人所得数额及其在犯罪中有哪些用途,分别处罚。对贪污集团的最重要分子,根据集团贪污的总数额处罚。对其他一同贪污犯罪中的主犯,情节紧急的,根据一同贪污的总数额处罚。对于一同贪污尚未分赃的案件,处罚时应依据犯罪分子在一同贪污犯罪中的地位、用途,并参照贪污总数额和共犯成员间的平均数额,确定犯罪分子个人应承担的刑事责任。对于一同贪污个人所得数额虽末达到5000示但一同贪污数额超越5000元的,主要责任者都应给予处罚,其中情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。

司法机关在对贪污犯罪分子判处主刑时,还应当依法并处没收财产,或者判令退赔。处置案件时,还要积极追赃,不使贪污犯罪分子在经济上占到实惠。追缴的公共财物,应退回外贸原单位;依法不应退回外贸原单位的,上缴国库。

1、http://www.xsbhgd.com/twz.htm
2、http://www.com-law.net/tantao/tanwu2.htm
3、http://www.chinacourt.org/public/detail.php?id=175609
4、http://news.xinhuanet.com/legal/2008-09/04/content_9767811.htm

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